案情简介

　　马某于2019年11月应聘至某通信公司工作。当月双方签订了书面劳动合同，约定试用期为三个月，自2019年11月18日至2020年2月18日，试用期工资为4800元，试用期满月工资为6000元。劳动关系存续期间，马某一直在工程项目所在地从事通讯基站维护工作。2020年1月23日，该公司安排员工春节放假。受疫情影响，2020年2月3日春节后，该公司一直没有安排员工复工。2020年3月中旬，该公司通知复工，马某到单位后，人事经理提出再次约定试用期，马某当即拒绝，后公司以马某试用期内不符合公司要求为由将其辞退。马某因此申请劳动争议仲裁，要求该公司支付违法解除劳动合同赔偿金。

　　该公司在庭审中答辩称：马某在试用期内各项工作进展缓慢，其业务能力与公司要求相距甚远，公司早就计划将其辞退，但考虑到春节临近，公司一直没有通知马某解除劳动合同。春节假期结束后，受疫情影响，公司一直未能复工，公司有权在复工复产后，要求马某补齐之前未提供劳动的试用期期限。

　　而马某则表示，该公司在复工后另行出示了一份劳动合同，合同期限、试用期期限均有所延长，公司欲通过重新签订劳动合同的方式，另行约定试用期期限，实属违法。

　　裁决结果

　　裁决公司向马某支付违法解除劳动合同的赔偿金。

　　争议焦点

　　1.企业因疫情防控而停工停产，复工后能否延长试用期员工的试用期限？能否与员工重新约定试用期？

　　2020年初疫情防控期间，全国绝大多数地区都采取了停工停产等措施，防止疫情进一步扩散，企业因此无法对试用期员工进行日常管理，更无法考察员工是否符合录用条件。根据《劳动合同法》规定，企业若重新与员工约定试用期，或单方延长试用期期限的，其行为不仅无效，还会产生支付赔偿金的法律风险。而企业受疫情影响无法充分考察试用期员工表现的，对企业一方也很不公平。因此，应当允许企业与试用期员工协商一致顺延试用期。需要注意的是，顺延的试用期限不得超过员工未能提供正常劳动的时间。本案中，该公司在复工后另行出示了一份劳动合同，合同期限、试用期的期限均有所延长，相当于重新约定试用期，其行为显然是违法的。

　　2.员工不胜任工作，属于“试用期内不符合录用条件”吗？

　　实践中，不乏企业将“员工在试用期内表现不佳、不能胜任工作”作为试用期解除劳动合同的事由，这一点属于对《劳动合同法》第三十九条第一项的理解偏差。试用期解除劳动合同争议，企业应当举证证实以下几点内容：

　　首先需要举证证实存在具体、明确、合理的录用条件，明确该岗位对员工的学历、专业等方面的要求；

　　其次，应举证证实已告知员工该岗位的录用条件，否则，该录用条件对员工是不产生法律效力的；

　　第三，需举证说明员工不符合录用条件的具体表现，这就需要企业在员工试用期内注重考核管理，制定、完善定期评价体系，以此证明解除劳动合同的合法性。

　　本案中，该通信公司先是通知马某另行约定试用期事宜，遭到拒绝后，立即通知其解除劳动合同。很明显，该公司并未说明马某不符合录用条件的具体表现。从公司在庭审中的陈述可以看出，其辞退马某的事由为员工不胜任工作。而该公司并未举证说明马某不胜任工作的具体表现，也未履行调岗或培训程序，应当认定为违法解除劳动合同，故马某主张赔偿金的请求，应当予以支持。

　　（转载来源：中国劳动人事争议调解仲裁微信公众号）